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美國CFIUS審查實務指引
2017-12-28 11:17:01 閱讀

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美國發布《國家安全戰略報告》

 

2017年12月18日,美國總統特朗普發布了其上任后的首份《國家安全戰略報告(National Security Strategy of the United States of America)》。

 

報告從“保護美國人民、家園和生活方式(Protect the American People, the Homeland, and the American Way of Life)”、“促進美國繁榮(Promote American Prosperity”、“加強實力保衛和平(Preserve Peace through Strength)”和“提高美國影響力(Advance American Influence)”等幾個方面部署美國國家安全戰略。

 

在“促進美國繁榮”一章中,報告中明確提出,美國要在研究、技術、發明和創新領域保持領先地位(Lead in Research, Technology, Invention, and Innovation), 并強化和保護美國國家安全創新基礎(Promote and Protect the U.S. National Security Innovation Base)。為了實現這兩個目標,報告中提出了8個優先行動(Priority Actions),分別是:

 

  • 了解世界科學和技術發展趨勢(Understand Worldwide Science and Technology Trends)

  •  吸引并留住發明家和創新者(Attract and Retain Inventors and Innovators)

  •  盤活私營資本和技術,改革創新(Leverage Private Capital and Expertise to Build and Innovate)

  •  在快速發展領域發明創造(Rapidly Field Inventions and Innovations)

  •  了解挑戰(Understand the Challenges)

  •  保護知識產權(Protect Intellectual Property)

  •  收緊簽證(Tighten VISA Procedures)

  •  保護數據和基礎設施(Protect Data and Underlying Infrastructure)

 

報告中指出,為了維持領先的競爭力,美國將會優先發展對于經濟增長和安全較為緊要的技術。具體包括:(1)數據科學;(2)加密技術;(3)自動化技術;(4)基因編輯;(5)新材料;(6)納米技術;(7)先進計算機技術;和(8)人工智能等。特別是強調人工智能領域,因為從自動駕駛到自主式武器,都在迅速發展中。

 

報告中指出,保護知識產權將是未來美國國家安全的重點工作之一。美國將致力于減少外國不友好國家對美國公共和私有領域技術及技術知識的非法盜用。在維持利于投資大環境的同時,本屆政府將與國會合作以加強外國投資審查(CFIUS)制度,防范現有和未來的國家安全威脅。美國將重點開展以控制知識產權盜竊為目的的反間諜和執法工作,并會探索新的法律和行政制度來預防和打擊盜竊知識產權的相關違法行為。

 

報告還重點指出,美國國家安全隱患隨著競爭對手將個人與商業信息與情報收集和人工智能及機器學習提供的數據分析能力整合在一起將不斷增加。

 

美國強化外國投資審查,保護知識產權

 

事實上,早在《國家安全戰略報告》出臺以前,美國已經開始踐行對外國投資(尤其是來自中國的投資)從嚴審查。

 

2017年9月13日,特朗普總統根據美國外國投資委員會(CFIUS)的建議頒布命令,禁止峽谷橋資本公司(一家由中國資金支持的美國私募股權公司)以13億美元收購美國萊迪思半導體公司。這是美國總統30年來第四次以涉及國家安全風險為由否決外資收購美國公司。實際上,在所有四次美國總統基于國家安全阻止的外國投資中,均涉及中國投資者,且有三次發生在最近五年內。命令頒布后,美國財政部確認,交易引起的國家安全風險包括“可能將知識產權轉讓給外國收購方。”

 

什么是美國外國投資審查?

 

CFIUS是一個跨部門運作的委員會,由美國財政部部長出任主席,并由財政部行使日常職能。CFIUS有權審查“任何可能導致美國企業被外國人控制的交易”,以確定該交易是否可能威脅美國國家安全。

 

一般而言,10%或以上的任何投資均會被假定將通過結構或合同措施進行控制(外國人收購10%或以下的已發行有表決權股份,并且外國投資的唯一目的是“消極投資”的情況除外)。

 

以往,CFIUS僅審查明顯涉及美國國家安全的交易,但是近年來“國家安全”的概念已經迅速擴大到包括網絡安全、將知識產權轉讓給外國人的風險及食品安全等領域。

 

美國外國投資審查可能有哪些結果?

 

如果CFIUS確定交易不是“受管轄交易”(沒有外國“控制”)或交易不會威脅美國國家安全,CFIUS將批準該交易。

 

如果CFIUS確定該投資屬于會引起某些國家安全風險的受管轄交易,其仍有可能有條件地批準該交易,并將一些條件(例如包括繁瑣的經營限制等)列入與雙方簽署的緩解協議中。

 

如果CFIUS確定被查交易可能威脅國家安全,并且沒有任何措施可以有效地緩解該威脅,則CFIUS將建議總統禁止或撤銷該交易。

 

近年典型案例

 

基于2015年CFIUS官方年度報告(可以獲得的最新報告),中國受管轄交易的數量連續四年最多,在當年的143個審查中,中國投資者發起的收購為29個(占20%)。

 

2016-2017年,中國投資者在美國經歷的與知識產權相關的一些CFIUS審查案件包括:

 

  •  忠旺集團收購愛勵鋁業

2016年8月,忠旺美國有限責任公司(Zhongwang USA LLC,“忠旺美國”,中國鋁業企業忠旺集團的子公司)與愛勵鋁業(Aleris Corp.,一家美國鋁制品生產商)達成協議,以23.3億美元的價格收購愛勵集團。

 

2016年11月,12位美國參議員聯名向CFIUS施壓要求解除忠旺美國對愛勵鋁業的收購。參議員聯名函指稱,交易將“破壞美國敏感技術的生產基礎”,并且將“造成敏感科技和技術向中國轉移”,因而將“直接損害美國國家安全”。

 

2017年2月,交易雙方撤回CFIUS自愿聯合聲明,5月重啟CFIUS審查程序。由于CFIUS審查長期懸而未決,交易雙方于2017年底自愿放棄交易。

 

  • 并購基金收購飛利浦照明業務

2015年3月,由GO Scale Capital牽頭,亞太資源開發投資和南昌工業控股集團等中外資財團支持下的并購基金與荷蘭皇家飛利浦公司達成協議,以33億美元收購Lumileds(飛利浦位于美國加州的照明業務 )80.1%的股份。

 

2016年1月,因CFIUS否決交易被終止,否決原因并沒有被披露,但據分析可能與Lumileds擁有先進的技術可用于制造用于發光二級管的半導體材料有關。

 

《中國企業高技術領域投資應對CFIUS審查實務指引》

 

有意投資境外高科技領域的中國企業應仔細評估與CFIUS進行的美國國家安全審查有關的風險,特別是潛在投資涉及重要的美國知識產權時更應仔細評估該風險。

 

為此,“智南針網”聯合美國有關專家推出《中國企業高技術領域投資應對CFUIS審查實務指引》,旨在介紹美國外國投資審查程序,并就程序的適用提出一般性建議。

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